中國企業(yè)不斷在海外投資折戟，給政府治理體系提出新的挑戰(zhàn)。
新形勢(shì)下，經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的國際貿(mào)易與海外投資越來越受到關(guān)注
當(dāng)前，世界經(jīng)濟(jì)和中國經(jīng)濟(jì)都處于關(guān)鍵的時(shí)刻，金融危機(jī)帶來了全球經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜性和不確定性，中國經(jīng)濟(jì)正經(jīng)歷由高速增長向中速增長階段的過渡，面臨著經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的重大挑戰(zhàn)，同時(shí)也面臨新的機(jī)遇。
在這種情況下，中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)抓住機(jī)遇，積極作為，趨利避害，防范風(fēng)險(xiǎn)，加快“走出去”的步伐，尋求和擴(kuò)大同世界各國利益的交匯點(diǎn)，與國際社會(huì)加強(qiáng)合作，共同應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)，共同分享發(fā)展的機(jī)遇。
目前，我國企業(yè)“走出去”已經(jīng)取得了許多成就，但是，中國企業(yè)“走出去”總體上還是處于初級(jí)階段，與中國經(jīng)濟(jì)總量以及中國的對(duì)外貿(mào)易、吸引外資相比，目前“走出去”的規(guī)模還太小，存在的問題依舊較棘手。
萊蕪鋼鐵集團(tuán)法律事務(wù)部副部長趙景玉在《法人》雜志和上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院聯(lián)合主辦的“2013中國公司法務(wù)年會(huì)”上表示，經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中的國際貿(mào)易與海外投資，“原有的風(fēng)險(xiǎn)不確定性和不穩(wěn)定性更加加劇，在現(xiàn)在大調(diào)整和大變革時(shí)期，帶來了很多國際商機(jī)和投資機(jī)遇”。
“走出去”的風(fēng)險(xiǎn)
中國企業(yè)“走出去”的規(guī)模和水平由小變大，由弱變強(qiáng)的過程中，既出現(xiàn)了許多成功的案例，同時(shí)也發(fā)現(xiàn)一些企業(yè)也曾面臨困境和遭受失敗。
中國企業(yè)走到外國時(shí)，遇到了許多意想不到的障礙，加之許多中國企業(yè)缺少在境外承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任，缺少和經(jīng)濟(jì)合作對(duì)象以外的社會(huì)各方面(如議會(huì)、工會(huì)、媒體、社區(qū))溝通的習(xí)慣，也缺少公共外交的自覺和經(jīng)驗(yàn)。隨著我國企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略的深入實(shí)施，最近以來，公共外交的理念在國內(nèi)外傳播，越來越多的企業(yè)已經(jīng)認(rèn)識(shí)到自己所承擔(dān)的公共外交的責(zé)任，認(rèn)識(shí)到公共外交在“走出去”過程中的重要作用。
中國通用咨詢投資有限公司法律事務(wù)部總經(jīng)理黃瑞在“2013中國公司法務(wù)年會(huì)”上跟與會(huì)嘉賓分享了機(jī)電設(shè)備出口及國際工程承包法律風(fēng)險(xiǎn)。
黃瑞表示，改革開放以后，最開始的十年，我國機(jī)電產(chǎn)品基本沒有出口，隨著國力不斷增進(jìn)提高，我國的機(jī)電產(chǎn)業(yè)迅猛發(fā)展，在海外的總承包項(xiàng)目也越來越多，有效帶動(dòng)了機(jī)電產(chǎn)品出口。這與國家整個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展思路，包括產(chǎn)業(yè)升級(jí)轉(zhuǎn)型現(xiàn)狀等有很大的關(guān)系。
黃瑞認(rèn)為，產(chǎn)品、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等都在不斷變化，一個(gè)國家要想能夠持續(xù)輸出附加值非常高的產(chǎn)品，能夠有效的在全球化的大背景下占到相當(dāng)份額，法律服務(wù)管理和法律軟實(shí)力是非常重要的。
黃瑞從交易方式、交易安排、合同文本、合同條款和合同執(zhí)行五方面闡述了機(jī)電設(shè)備出口及國際承包法律風(fēng)險(xiǎn)的防范。黃瑞說，很多時(shí)候爭議發(fā)生后律師再進(jìn)去，面臨的是一個(gè)有殘缺的現(xiàn)狀。而如果從最開始交易方式過程包括主要的交易安排、最后合同執(zhí)行等層面，公司法務(wù)都能夠參與的話，將在很大程度上是一個(gè)有效并且有把握的操作。
律商聯(lián)訊中國區(qū)國際產(chǎn)品主管盧寶峰表示，在日常的工作中，律商聯(lián)訊會(huì)收到一些反饋，拜訪客戶時(shí)法務(wù)人員會(huì)首先遇到路徑選擇問題，這是律商聯(lián)訊抽選出來反饋比較多的問題之一。
關(guān)于解決建議，盧寶峰說，法務(wù)工作者在做一些工作的時(shí)候路徑相當(dāng)復(fù)雜，“如果把它最簡化，基本可以涵蓋三個(gè)方面：第一步要做事實(shí)研究，研究目標(biāo)公司;第二步從法務(wù)層面做一些法律研究;最后會(huì)形成一個(gè)解決方案、出一些報(bào)告、合同等等。”
高管的隱性風(fēng)險(xiǎn)
數(shù)據(jù)顯示，2013年中國海外投資和并購已經(jīng)達(dá)到800億美元，在國家政策鼓勵(lì)下，仍然有持續(xù)增長的趨勢(shì)，另外中國有上千家企業(yè)在海外資本市場上市，分布在香港、美國、新加坡等地。
境外投資和上市，風(fēng)險(xiǎn)與機(jī)遇并存。由于相對(duì)缺乏經(jīng)驗(yàn)，中國企業(yè)在境外的并購中，成功案例并不是很多。過去幾年，海外投資的風(fēng)險(xiǎn)主要包括政治風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、政策風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等，但是，一個(gè)潛在風(fēng)險(xiǎn)卻被忽略——高管的隱性風(fēng)險(xiǎn)。
英國富而德律師事務(wù)所合伙人王慶認(rèn)為，富爾德在中國市場20多年，目睹了中國經(jīng)濟(jì)奇跡性的發(fā)展，尤其是中國企業(yè)近幾年走出去的海外并購、上市浪潮。中國企業(yè)在海外收購之后，一般會(huì)從國內(nèi)委派人員去擔(dān)任境外子公司管理層，而這些高管派出去，將會(huì)面臨國外司法體制的監(jiān)管。在此期間，境外的訴訟和索賠應(yīng)受到重視。
王慶指出，境外訴訟費(fèi)用極其高昂，集體股東訴訟案件平均和解金額大概是2000萬美金左右。這意味著每個(gè)案子平均下來和解成本為兩千萬美金，很多高管還要自己掏錢支付他們?cè)V訟的費(fèi)用。很多情況下即使高管沒有過錯(cuò)，這個(gè)費(fèi)用還是要他們自己承擔(dān)，還得耗費(fèi)大量時(shí)間和精力應(yīng)付訴訟。
王慶說：“在境外特別是在美國、英國這些國家，訴訟相對(duì)比較頻繁，作為海外分公司以及高管，遭到訴訟的理由可能很多，如公司股東投資人訴訟、兼并收購價(jià)過高以及內(nèi)幕交易等。”
王慶最后總結(jié)，海外公司的高管或者董事風(fēng)險(xiǎn)重重，但有一些可以規(guī)避和解決的辦法，比如購買海外高管以及董事責(zé)任保險(xiǎn)(放心保)是個(gè)值得考慮的措施，而這種形式在英美國家已非常普遍。
如何應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境
隨著涉外投資項(xiàng)目的增多，風(fēng)險(xiǎn)不言而喻，那么該如何有效應(yīng)對(duì)外國法律和政治的變化，也是國際貿(mào)易中的一個(gè)重點(diǎn)。
人和人壽保險(xiǎn)公司籌備組負(fù)責(zé)人李政明在“2013中國公司法務(wù)年會(huì)”上介紹了他所在企業(yè)在應(yīng)對(duì)上述問題時(shí)的經(jīng)驗(yàn)。
李政明說，在應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境時(shí)先要進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。
他指出，人和人壽保險(xiǎn)公司在設(shè)立一家海外分支機(jī)構(gòu)時(shí)，曾考慮過越南、南非、新西蘭和印尼等多個(gè)國家，但通過詳細(xì)考察之后，公司最終決定在新西蘭和印尼設(shè)立機(jī)構(gòu)，最后也證明了決策的正確性。
李政明表示，之所以能做出正確的抉擇，主要有幾個(gè)方面的原因：首先，人和人壽保險(xiǎn)公司在投資前進(jìn)行了詳細(xì)的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估;其次，在分支機(jī)構(gòu)設(shè)立后，經(jīng)營管理力求當(dāng)?shù)鼗?，并與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)合作，尋求當(dāng)?shù)卣?、法律支?/span>;再次，當(dāng)遇到政策突變時(shí)向本國政府尋求政治支持。
李政明建議，在政策不利時(shí)，企業(yè)需未雨綢繆，靜候時(shí)機(jī)。
北京德和衡律師事務(wù)所執(zhí)行主任劉克江認(rèn)為，中國企業(yè)在走出去過程中，應(yīng)共同遵守一個(gè)規(guī)則即合同和法律，這樣走出去的過程中才會(huì)更強(qiáng)、更大。
“我們?yōu)槭裁丛谧叱鋈サ倪^程當(dāng)中‘大而不強(qiáng)’呢?劉克江說，在企業(yè)走出去的過程中，不應(yīng)因?yàn)榉缮系臋?quán)利沒有保障而導(dǎo)致相關(guān)損失。但目前的事實(shí)確實(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)是其中非常大、非常主要的風(fēng)險(xiǎn)，所以企業(yè)必須用法律維護(hù)自己的利益，這是勢(shì)在必行的。