2019年9月，中基協(xié)會長洪磊在2019年中國母基金峰會暨首屆鷺江創(chuàng)投論壇上的講話提到，近期發(fā)布新版《備案須知》，進一步提升登記備案標準化和透明度，讓備案結(jié)果可預期。
2019年12月23日，中基協(xié)發(fā)布新版《私募投資基金備案須知》（以下簡稱新版《備案須知》），內(nèi)容從《備案須知（2018版）》的1586字擴展為新版《備案須知》的8177字。明細程度兌現(xiàn)了承諾。我所律師結(jié)合私募基金備案過往經(jīng)驗，對新版《備案須知》的重點內(nèi)容提示如下：
一、重申私募基金不得進行借貸業(yè)務(wù)
早在此前的規(guī)定中，就已經(jīng)明確了私募投資基金不得進行借貸業(yè)務(wù)。本次新版《備案須知》對此問題專門進行了重申，同時在規(guī)定中直接明確提及“信貸業(yè)務(wù)”和“金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)”，同時對于“無條件剛性回購”、通過“投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品等”常見的規(guī)避方式都直接進行了描述。
二、明確了托管人責任
對于一直以來的托管人角色所承擔的責任，都是私募基金領(lǐng)域的一個模糊區(qū)域。新版《備案須知》明確了托管人責任依據(jù)《證券投資基金法》第三章確定。另外在基金管理人發(fā)生異常無法履行管理職責時，托管人需要履行托管職責，維護投資者合法權(quán)益。
對于投資于特殊目的載體的私募基金，新版《備案須知》要求托管人的監(jiān)督需要延伸到特殊目的載體的資金流向。
三、契約型基金也不一定都要托管
按照此前的規(guī)定理解，契約型基金是一定需要進行托管的基金類型。而由于近來托管機構(gòu)大部分都對托管要求提出了更高標準，導致一些私募基金并不能順利找到托管機構(gòu)。新版《備案須知》對于契約型基金給出了不進行托管的條件要求：1.設(shè)置基金份額持有人大會日常機構(gòu)或基金受托人委員會；2. 制度安排能夠切實履行安全保管基金財產(chǎn)職責。
四、投資人向上向下穿透核查
私募基金無論采用何種形式，投資人都有一定的人數(shù)限制，而突破人數(shù)限制將導致涉嫌非法集資，存在涉眾風險。因此新版《備案須知》提出了較為清晰的向上穿透核查設(shè)置合伙企業(yè)等非法人形式投資的人數(shù)，向下核查共同投資同一項目的多只私募基金產(chǎn)品的投資人數(shù)。
五、增加了管理人備案承諾函
新版《備案須知》增加了備案時基金管理人需要簽署的備案承諾函的新要求，該新增文件中要求承諾事項有兩項：1.私募基金產(chǎn)品已經(jīng)募集完畢；2.知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔的刑事、行政和自律后果。
六、對首期出資和募集完畢給予了明確說明
一直以來，很多私募基金管理人都未能理解合格投資人條件中“單一產(chǎn)品投資金額不低于100萬元”。該內(nèi)容不僅僅是一個合格投資人的投資要求，也是合格投資人之所以能夠被認定為合格投資人的前提條件。新版《備案須知》對此給予了明確說明，首期出資投資者均已完成不低于100萬元的出資。當然對于規(guī)定中提及的當然被認定為合格投資人的主體，比如管理人及其員工、社會保障基金、政府引導基金、企業(yè)年金等，因為其被認定為合格投資人并不以出資金額為條件，因此也無需在首期出資中一定滿足不低于100萬元的要求。
七、對私募基金后期增加規(guī)模確定了相應(yīng)條件
此前中基協(xié)會長洪磊在講話中提及要對私募投資基金“小募集備案，再增加規(guī)模運作”的行為進行規(guī)范。新版《備案須知》明確了私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金原則上應(yīng)當“封閉運作”。只有在滿足相應(yīng)條件情況下，才能增加規(guī)模，同時增加規(guī)模最多不得超過備案認繳出資額的3倍。根據(jù)新版《備案須知》要求，契約型基金、未托管的私募基金、單項目投資基金均不得在運作中增加規(guī)模。
八、對備案前臨時投資有更明確規(guī)定
由于私募投資基金備案嚴格后，備案周期不斷延長，對于備案前資金沉淀可能影響私募投資基金整體收益。備案前能否進行有限度的投資？這個問題新版《備案須知》給予了明確規(guī)定：可以投資于中國證監(jiān)會認可的現(xiàn)金管理工具。
九、對于投資禁止性規(guī)定更明確
對于私募投資基金不得為投資人提供保底保收益，早已有規(guī)定。前期對于私募投資分級基金中，劣后級的分配安排變相給予優(yōu)先級收益保障的，也已經(jīng)在備案反饋中予以了糾正。新版《備案須知》更進一步明確了“設(shè)置增強資金、費用返還、以自有資金認購基金份額先行承擔虧損”等形式的風險補償機制，也屬于變相保本保收益。
另外對于同一私募投資基金中分投資單元/子份額的方式，新版《備案須知》也明確禁止傘型結(jié)構(gòu)的單元化投資。此前一些私募投資基金的投資人在不同的投資項目上有不同選擇，在同一基金中按照單項目核算的模式，將來也是無法實現(xiàn)的，變?yōu)椴还綄Υ顿Y者的問題。
十、鼓勵進行組合投資
2019年初流傳的一份私募基金備案草案中，曾經(jīng)提及禁止單一項目私募基金，一度讓很多基金管理人略顯緊張。新版《備案須知》明確：只是“鼓勵私募投資基金進行組合投資”，并未禁止單項目基金。當然對于私募資產(chǎn)配置基金提出了更高要求，單一資產(chǎn)或項目投資不得超過認繳出資總額的20%。
十一、私募投資基金存續(xù)期不得少于5年
從近來對于私募投資基金的各種定位和倡導來說，都要求私募投資基金回歸本源，服務(wù)實體。因此新版《備案須知》對私募投資基金的存續(xù)期提出相應(yīng)的要求，杜絕以固定收益或短期利益為目的的私募投資基金。明確規(guī)定私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金的存續(xù)期不得少于5年，鼓勵設(shè)置7年以上的私募股權(quán)投資基金。因此，未來私募股權(quán)投資基金需要真正尋求具有中長期投資意愿的合格投資人。
十二、列舉明確私募基金關(guān)聯(lián)交易
新版《備案須知》首先明確了私募基金關(guān)聯(lián)交易的核心在于要防范利益沖突，并用列舉方式明確了哪些屬于關(guān)聯(lián)交易：關(guān)聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易行為。
十三、對基金合同內(nèi)容提出了新要求
新版《備案須知》對于基金合同內(nèi)容提出了一些全新的要求，如合同需要約定“核心投資人員和團隊”、“估值定價依據(jù)”，“管理人喪失管理能力的應(yīng)急處理預案”等。同時新版《備案須知》將《私募投資基金合同指引》作為了應(yīng)當嚴格遵守的自律規(guī)則。因此，各家私募基金管理機構(gòu)都應(yīng)該及時調(diào)整修改合同文本。
十四、規(guī)定了緊急情況暫停備案情形
新版《備案須知》規(guī)定了8種情形下，中基協(xié)將緊急暫停備案，等待相應(yīng)的情形消失后再恢復備案工作。其中包括了違法違規(guī)，多次受到投資者實名投訴且未能合理解釋的，拒絕、阻礙監(jiān)管檢查或自律檢查的情形，惡意規(guī)避《私募基金管理人登記須知》等。
十五、對各類投資基金分設(shè)了特殊條件
新版《備案須知》從第三十條開始，分別對私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、私募資產(chǎn)配置基金做出了備案的特殊性規(guī)定。如一只證券投資基金“只能采取一種業(yè)績報酬提取方法”，提取業(yè)績報酬的間隔時間不應(yīng)“短于3個月”。如股權(quán)投資基金明確了當單一基金對外投資金額沒有達到70%以上時，不得再行募集同樣投資策略、投資范圍、投資階段的新基金。如資產(chǎn)配置基金投到其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品的金額不得少于80%。
十六、過渡期安排
新版《備案須知》對于過渡期也作出了相應(yīng)安排，為確保平穩(wěn)過渡， 按照“新老劃斷”原則，2020年4月1日起不再備案不符合要求的私募投資基金；之前不符合要求的私募投資基金2020年9月1日后不得再新增投資，到期后不得延期，需要進行清算。因此，已經(jīng)設(shè)定了募集計劃，并且基金產(chǎn)品和新版《備案須知》不完全符合的，需要抓緊時間在窗口期完成備案。
新版《備案須知》中對于可轉(zhuǎn)債投資比例等問題仍然沒有給出明確規(guī)定；同時對于投向債權(quán)、收益權(quán)、不良資產(chǎn)等特殊資產(chǎn)的，明確將進行另行規(guī)定。對投資此類標的資產(chǎn)的私募基金，還需要再等待中基協(xié)的進一步規(guī)定出臺。