案例：A公司將辦公室裝飾裝修工程發(fā)包給B公司，后因空調漏水問題，A公司提起訴訟要求B公司支付賠償金250余萬元。A公司僅用一個保險公司的訴訟擔保函就凍結了B公司的流動資金250余萬元，后法院判決B公司僅需支付40萬元的賠償金。在長達一年多的訴訟時間里，從事裝飾工程的B公司流動資金短缺，業(yè)務開展受限，步履維艱，給公司的經營造成了很大的影響。
通過以上案例我們可以看出，訴訟實踐中，為保證案件勝訴后的順利執(zhí)行，大多當事人愿意采取訴訟保全的形式保全對方的財產，《民事訴訟法》第一百條也賦予了當事人訴訟保全的權利。但是司法實踐中也存在很多錯誤保全、超額保全的情形，作為財產被保全的一方，往往因為錯誤保全、超額保全造成很大的影響或者經濟損失。那么當遭遇錯誤保全、超額保全當事人應當怎樣維護自身的合法權益呢？
目前《民事訴訟法》僅在第一百零五條規(guī)定申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。但如何認定保全錯誤，如何確定遭受的損失尚無明確的立法規(guī)定?，F筆者根據現有司法裁判對認定的標準進行簡要的總結，希望對各位同行在辦案中有所幫助。
一、對保全過錯的認定
保全錯誤實際上是一種侵權行為，根據《中華人民共和國侵權責任法》第六條和第七條規(guī)定，侵權行為以過錯責任為原則，無過錯責任必須要有法律依據，但《中華人民共和國侵權責任法》所規(guī)定的無過錯責任中并不包含申請保全錯誤損害賠償責任。因此，申請保全錯誤，須以申請人主觀存在過錯為要件，不能僅以申請人的訴訟請求未得到支持為充分條件。
現公布的有關保全錯誤的民事公報案例共有3例，基本奠定了認定保全錯誤的基本思路：即申請保全人是否有過錯，不僅要看其訴訟請求最終是否得到支持，還要看其是否存在故意或重大過失。
申請保全人是否存在故意或重大過失，要根據其訴訟請求及所依據的事實和理由考察其提起的訴訟是否合理，或者結合申請保全的標的額、對象及方式等考察其申請財產保全是否適當。
從以上觀點不難看出，認定保全錯誤主要從兩個方面考察：1、訴訟是否合理；2、保全是否適當。以下以案例的形式為大家呈現具體的分析。
1、訴訟是否合理——依據事實與證據判斷提出的訴訟請求是否合理
（2017）最高法民終118號案例中就是典型的訴訟不合理。按照《合作框架協議》《補充協議》《投資合作協議》的約定，在案涉項目的建設、銷售完成之前，中金實業(yè)公司不享有請求中鐵公司立即實現約定股權回購條件的權利。即合同約定的實現債權的條件未達到就提前提起訴訟，就是典型的訴訟不合理。
江蘇中江泓盛房地產開發(fā)有限公司訴陳XX損害責任糾紛案是典型的訴訟合理。法院部分駁回了陳XX的訴訟請求，但從陳XX提交的基礎證據上來看，債權憑證載明的債權近700萬元，保全金額400萬元，被駁回的理由是債權憑證載明的債權所基于的合同被認定無效。對于陳XX來說，基于現有的事實和證據提出的訴求已經盡到了一個普通人的合理注意義務，因此并無過錯。
另外在借款合同糾紛中，約定的利息過分高于法律規(guī)定的上限，當事人仍按照高額利息計算并且實施保全的，超過法律規(guī)定的利息部分也可能被認定為不合理。
2、保全是否適當——保全是否超額、對象、方式是否恰當
（2017）最高法民終118號案例中就是典型的保全不適當。在青島渝能公司提供1.2億元存款作為擔保置換解封了項目土地使用權的情況下，中金實業(yè)公司為對抗青島渝能公司的解封不斷增加訴訟請求標的額及查封限額，導致項目土地使用權長達一年多時間處于被查封狀態(tài)，該保全行為明顯不適當。
另外典型的就是以小博大，以很小的債權金額，保全對方超價值的財產并且不同意置換。
二、對損失賠償的認定
1、凍結現金損失
公報案例認為申請財產保全凍結被保全人的資金，影響了被保全人對資金的使用收益，必然造成相應的利息損失，申請保全人應當賠償。特別是企業(yè)資金，如有證據證明系向他人借貸產生的利息不超過法律規(guī)定年24%的視為合理。無證據的可參照中國人民銀行同期貸款基準利率，或者《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》關于未約定期內及逾期利率的情況下資金占用利息為年利率6%的標準確定。
2、凍結其他財產損失
若系查封房屋或其他存在市場價值變動的資產，如因被保全人未請求處分變現或請求不當未獲準許的，被保全財產因市場價值變化產生的價值貶損風險由其自行承擔，與申請財產保全行為沒有直接的因果關系；如申請保全人阻礙被保全人行使處分權的，則被保全財產的價值貶損與申請保全人的行為具有直接因果關系，申請保全人應賠償的數額為被保全財產在保全開始與保全結束兩個時點的價差以及開始時的價款對應的資金利息損失。
綜上，訴訟有風險，保全需，每個人都應當正確行使法律賦予的相關權利，而當合法權益被侵犯時也應當拿起法律武器維護自身的權益。